【原创】文/汐溟

上周二一个仲裁的案子开庭。这个案子困扰了我很久，我用很中庸、常规的方式来处理，但内心总是不安。总感觉有问题，但问题出在哪也不知道。这其实可以理解为一个棋局。表面上是商业问题，但其实涉及很专业的法律问题，真正博弈者是双方的律师。

棋面是这样的：案涉的是一种典型的影片投资份额转让合同。合同中约定的影片投资额是确定的。对方公司为转让方，我方当事人为受让方。影片后来上映了，但票房极低。早在签约完之后不久，我方当事人就想退资，对方当事人当然不同意了。这个事儿就一直拖着，一直拖到影片上映，票房扑街为止。一见票房如此，我方当事人就更想退资了。上映之后，他才委托的我。

分析我方当事人的诉求：退还投资款。按通常的思路是：退还投资款应该先解除合同，退还投资是解除合同的效力和后果，而解除合同是以合同的有效为前提，这个有效并不单指合同生效，而是指合同的义务对方尚未履行完毕，如果对方义务履行完毕了，合同效力就终止了。问题在于，合同履行完毕了吗？我方的主要义务是支付投资款，这个早已经履行了。对方的主要义务是将影片发行上映并结算发行收益。现在对方除了未结算发行收益外，其他的都履行了。但问题在于，依据合同约定，发行收益还得扣代理费和宣发费，要扣成本。而对方也给当事人打过电话，告知不具备分配条件，就是没有结算发行收益的环节了。从这个角度看，对方主要义务也都履行完毕了，合同终止了。所以，按解除的思路来要求退还投资款有隐患。

而对方当事人的布局是：我的主要义务是将影片上映，然后分配收益。之前份额不管溢价了多少倍，之前不管我如何违约，也不管影片是否宣传或支出多少宣发费，我只要将影片上映，不管票房有多低，我都已经履行了义务。票房低，连宣发费都不够更好，这样连发行收益分配环节都免了。票房低可以说是正常商业风险，没人能保证票房一定会高，我方也没保证过。我所有的义务都违反，只要上映合同就履行完毕。而履行完毕的后果是合同终止，你不能诉解除，那投资款也就不退了。不管溢价多少，不管我怎么违约，你只能坐等损失，没有弥补的办法。

另外，在不解除合同的前提下，我的确有违约行为，你也可能查得出来，不过无所谓了，合同中没约定违约金，你要主张损害赔偿，但你要对损失承担举证责任，电影如何证明损失，其实证明不了。那损害赔偿也就赔不了多少钱。

因此，我的设计是，只要影片上映，不管票房多低，不管溢价多少倍，不管如何违约，合同你不能诉求解除，投资款不退；你可以要求违约赔偿，但你又无法证明损失，因此就算赔也没有多少。

在对方看来，这是个死局。

在我方看来，合同终究还有一个义务没履行，就是发行结算，尽管“猫眼等平台显示了票房，但终究不能代替书面的结算报告，我方投资了，至少得有一个书面的报告，告诉我收益是多少，成本是多少，我有权对真实性进行审查，也不是你说多少就是多少。所以严格来说，还剩最后一个结算环节。合同终究没有彻底履行完毕。

这就是我方诉请解除并要求返还投资款的初衷。

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